1、選擇合作對象要認(rèn)真審查其資產(chǎn)狀況

這是合資、合作的前提。有些外商在選擇合作對象時，往往通過中間人的介紹、搭橋，對該企業(yè)的信譽、資產(chǎn)狀況的可信度，缺乏必要的了解，特別是合作方所承諾的優(yōu)惠條件也缺乏必要的考證，盲目選擇了合作伙伴，造成雙方合資、合作后發(fā)生糾紛，使企業(yè)不能正常運轉(zhuǎn)。如有的中方企業(yè)以固定資產(chǎn)廠房、設(shè)備作為投資，但其廠房、設(shè)備已向銀行抵押貸款，中方企業(yè)沒有說明真相，外方缺乏必要的考查，以致銀行起訴中方企業(yè)，因抵押在先，法院只能判決以廠房、設(shè)備折抵償還借款。還有的企業(yè)在合資前，債務(wù)負(fù)擔(dān)嚴(yán)重，他們與外商合資、合作成立新的合資、合作公司，原企業(yè)仍然具有法人資格，由于原有企業(yè)的有效資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)移到新的合資、合作企業(yè)中，留下的債務(wù)由原企業(yè)承擔(dān)，當(dāng)債權(quán)人要求原企業(yè)償還債務(wù)時，原企業(yè)已無償還能力，這種情況下，法院亦可執(zhí)行合資、合作中中方企業(yè)的財產(chǎn)或股份，事實上，該企業(yè)是一種規(guī)避法律，規(guī)避責(zé)任的行為。從以上情況可以看出選擇信譽良好的合作伙伴，至關(guān)重要。

2、選擇合作對象必須具備法定條件

我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，中國的公司、企業(yè)或者其它經(jīng)濟組織可以做為中方合營者與外商共同舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)。這里必須明確兩點：第一，中方合營者只限于那些符合《民法通則》規(guī)定的成立要件，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，獲得法人資格的經(jīng)濟組織;第二，中方合營者僅限于企業(yè)法人，即以營利為目的，獨立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動，擁有自己所有或經(jīng)營的財產(chǎn)，獨立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟實體組織。機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體法人、包括中國各級政府及其行政管理部門，以及其它組織，凡不符合《民法通則》關(guān)于企業(yè)法人條件規(guī)定的，均不具備作為中方合營者的資格。這就要求我們在選擇合作伙伴時要按照法律規(guī)定的要求，否則主體無效，合同也就無效，我們曾處理過這樣的案件。

3、不得以借款的方式簽訂假合資合同

審判實踐中，遇到此類案件較多。一般外方按中方的要求，打入境內(nèi)一定的資金或按中方要求購買所需設(shè)備，然后中外雙方簽訂聯(lián)營合同，中方以場地等固定資產(chǎn)作為投資，外方以投入資金或設(shè)備作為投資，并約定利潤分成。而事實上雙方在履行合同中，外方不參與任何經(jīng)營管理，亦不承擔(dān)企業(yè)虧損，只固定收取一定的利潤，事實上雙方是一種名為合資合作，實為借款的行為。中方為籌集資金，未向國家外匯管理部門辦理審批手續(xù)，采取進(jìn)行名義合資的方式將資金、設(shè)備引入境內(nèi)，其行為是一種規(guī)避法律的行為。以合資合作形式簽訂的借款合同無效。

4、選擇有利于解決糾紛的仲裁機構(gòu)或人民法院

中外雙方在簽訂合同時，應(yīng)注意選擇所適用的法律和發(fā)生糾紛后選擇有利于解決糾紛的仲裁機構(gòu)或人民法院。中方、外方在簽訂合同時，允許雙方選擇合同所適用的法律(選擇有利于自身合法權(quán)益)。如果雙方?jīng)]有選擇的，法院受理以后，允許雙方在庭前作出選擇，如果當(dāng)事人仍不能協(xié)商一致的，人民法院可以按照最密切聯(lián)系原則確定所適用的法律。一般講，買賣合同在買方營業(yè)所在地，銀行貸款或擔(dān)保合同適用貸款銀行或擔(dān)保銀行所在地法律，加工承攬適用加工承攬人營業(yè)所在地法律，勞務(wù)合同適用勞務(wù)實施地法律，不動產(chǎn)租賃、買賣或抵押合同適用不動產(chǎn)所在地法律。

關(guān)于管轄的選擇很重要。例如選擇仲裁的機構(gòu)要明確，一般選擇中國國際貿(mào)易仲裁委員會，如果你所選擇的機構(gòu)不明確，另一方當(dāng)事人可以向人民法院起訴(名稱不符或選擇機構(gòu)不存在)，選擇仲裁的好處在于涉外仲裁裁決多數(shù)國家間可以相互承認(rèn)和執(zhí)行(截止2001.7共有125個紐約公約締約國，1987年中國加入)，不利因素在于仲裁程序相對復(fù)雜，仲裁耗時間，耗精力，同時仲裁裁決的執(zhí)行要由法院執(zhí)行，其在訴訟期間的保全亦由人民法院進(jìn)行。如外企為原告時，為保障裁決得以順利執(zhí)行，選擇人民法院更為有利，無論從立案審理，到執(zhí)行，較仲裁都更快捷，方便。

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