皋陶作刑指的就是在虞舜時期,將黃帝以來(即父系社會建立以來)的原始刑法做了一次較為系統(tǒng)的修訂,并在原來“象刑”的基礎(chǔ)上,制訂了劓、刵、椓、黥、大辟等幾種刑罰,為以后的奴隸制五刑奠定了基礎(chǔ)。此外,還以流刑作為五刑的“宥刑”,鞭刑作為官刑,撲作為教刑,金作為贖刑。
堯舜時代的部落聯(lián)盟已存在奴隸制,隨著私有財(cái)富不斷積累,進(jìn)一步加速了階級分化,這就使得原始社會逐步過渡到階級社會。皋陶作刑與這一歷史時代密切相關(guān)。
當(dāng)時,洪水泛濫,天下洶洶。部落首領(lǐng),各行其是。在部落內(nèi)部,由于饑荒,造成“百姓不親,五品不遜”,社會失序,黎民涂炭;在部落之間,戰(zhàn)亂頻仍,兼并加劇,不僅成批殺俘,還肆意殺死奴隸、活埋奴隸,甚至搞人祭、人殉、野蠻地吃人,以致出現(xiàn)鯀、歡兜、共工、三苗“四兇”作亂。其中三苗更以殘酷的手段虐待人民,用陰險(xiǎn)的權(quán)術(shù)反對堯舜,阻止大禹治水,破壞部落團(tuán)結(jié)。皋陶在協(xié)助大禹治水的過程中,經(jīng)過認(rèn)真考察,認(rèn)識到?jīng)]有一種強(qiáng)制的辦法,很難克服種種障礙統(tǒng)一進(jìn)行治水和取得成功,因此建議制定一系列規(guī)則來約束部落首領(lǐng)和人們的行為。馬克思:“罪犯不僅生產(chǎn)犯罪,而且還生產(chǎn)刑法”。所以在洪水平定之后,皋陶奉堯之命作刑,并被“封之于皋”——六安。
根據(jù)《尚書·堯典》和《皋陶謨》,可見皋陶作刑的內(nèi)容是: “象以典型,流宥五刑,鞭作官刑,撲作教刑,金作贖刑,眚?yàn)?zāi)肆赦,怙終賊刑。欽哉,欽哉,唯刑之恤哉?!?/p>
關(guān)于“象刑”的含意,歷來有兩種解釋:一為施刑于畫像,令罪犯目睹;二是異衣冠章服。這是由于皋陶對三苗等的殘酷手段深惡痛絕,認(rèn)為必須寬以待民。既要使罪犯本人知過改悔,又要讓他以此為戒而不敢犯。故雖有殺、鯨、劓、耳刂、椓之刑名,但不是實(shí)做,只是象征性地實(shí)施。這種刑罪帶有氏族制的古樸性,“本于愛人求理,非徒害人作威,往古淳樸,事簡刑省,唐虞及三代刑制其略可知”。
“流宥五刑”是對應(yīng)當(dāng)施以傷殘肢體的肉刑的一種寬宥,即判處流刑。史載“流共工,放歡兜、竄三苗、殛鯀”。流、放、竄、殛都是對流刑的不同稱法。
“鞭作官刑,撲作教刑”。古代的鞭刑是兩種不同的刑責(zé)工具。唐代孔穎說:“官刑鞭撲俱用,教刑唯撲而已?!睋湫淌菍τ凇安磺谟诘罉I(yè)”的學(xué)生施以撲責(zé)?!秶Z·魯語》說:“薄刑用鞭撲”,體現(xiàn)了皋陶使人“明恥”、改過的用意。
“金作贖刑”,即繳納重金屬(銅)來替代刑法。當(dāng)然其使用范圍是有限制的,否則共工等也不至于被流放了。
皋陶在實(shí)施這些刑法過程中,發(fā)覺只講寬有許多不足之處。如三苗得到寬赦流放,竟不思悔改,反而不斷煽動,致使苗民不斷反叛。這使皋陶十分震驚,他從大禹治水疏導(dǎo)與堵截并用受到啟發(fā),多次進(jìn)行修訂,使刑法寬嚴(yán)結(jié)合:對于偶爾的過失犯罪盡量寬大赦免(眚?yàn)?zāi)肆赦),而對于那些怙惡不悛如三苗、鯀則處以死刑(“怙終賊刑”),當(dāng)然,在實(shí)施刑罰時一定要慎重(“唯刑之恤”),方保證治水工程有序進(jìn)行,并使三苗部落歸順。
《左傳》引:“夏書曰:昏、墨、賊,殺,皋陶之刑也,請從之?!奔磳τ趽尳僮?、貪污罪、殺人罪要處以死刑??梢姼尢罩朴喌男谭?,一直到春秋時期還在流傳。從歷史典籍看,皋陶是較早的一位法官,也沒有人在這之前作過刑法和根據(jù)刑法來判案(只有一些奴隸主和部落首領(lǐng)有古老的“神判”和隨意性很強(qiáng)的作威害民的殘酷手段);當(dāng)代法國著名法學(xué)家達(dá)維德也說,中國法律起源于公元前上古時期對苗人的征服過程中,所以,皋陶作為中華司法鼻祖是確鑿無疑的。
司法鼻祖皋陶對中國刑法發(fā)展所作的貢獻(xiàn)除了制訂刑法,主要還有:
改革刑審制度
上古時期最初的審判屬于神判。傳說皋陶初始用獨(dú)角獸審判嫌疑犯是否有罪。在一定的歷史階段,神判是被廣泛采用的。這種刑審制度在比較法制史上稱為觸審制度。
由于觸審常導(dǎo)致冤、假、錯案,容易罪及無辜,所以皋陶斷然廢除了這一制度,“方施象刑”,使刑事審判由神斷變?yōu)槿藬?,并為后世以證據(jù)定罪的科學(xué)的刑審制度奠定了基礎(chǔ),是刑法發(fā)展史上的一大進(jìn)步。
確立罪與罰的原則
1、執(zhí)法公正。皋陶執(zhí)法的指導(dǎo)思想是“惟明克允”,益和稷贊揚(yáng)他“施象惟明”,他自己說要“五刑五用”,明確地表達(dá)刑分五等,罪有輕重的刑治觀。他第一次提出了刑與罪的關(guān)系,要求按罪治刑。《白虎通·圣人》說“聽獄制中者,皋陶也”;大文豪蘇軾在《刑賞忠厚之至論》里寫道:遠(yuǎn)古時孔壬犯下大罪,寬厚的堯曰“宥之”三,而剛正不阿的皋陶則曰“殺之”三。由于皋陶執(zhí)法公正嚴(yán)明,他的時代才被譽(yù)為“民各伏得其實(shí)”和“天下無冤”的盛世。
2、從輕量刑。皋陶第一次提出“與其殺不辜,寧失不經(jīng)”和“宥過無大”(《大禹謨》),即對于疑罪案可以從寬或從緩定罪,對過失犯罪,無論多大,可以寬恕。他總是“惟刑之恤”,慎用重的刑罰,尤其是死刑。為此,他還特別規(guī)定“流宥五刑”和“金作贖刑”,使罪犯能夠有機(jī)會避免那些殘酷的刑罰而痛改前非。其目的在于避免錯殺好人、造成錯案、鑄成冤獄。皋陶的“寧失不經(jīng)”的觀點(diǎn),也是一種慎罰思想。
3、同罪不同罰?!绊?yàn)?zāi)肆赦,怙終賊刑”及“宥過無大,刑故無小”,表明皋陶在量刑時不以罪犯的客觀罪行為依據(jù),即使客觀罪行相同,在考慮到偶犯和累犯、過失犯罪和故意犯罪以及是否悔改的區(qū)別之后,判決就不一樣。
4、處罰罪犯不要連累其后人。鯀被殺之后,他的兒子禹仍是部落聯(lián)盟的首領(lǐng),皋陶仍是殫精竭慮幫助大禹治水,而且禹還因治水有功而接替舜成為最高領(lǐng)導(dǎo)人??梢?,禹并未因?yàn)楦赣H而受株連。
重視教化
皋陶“明于五刑,以弼五教”,主張五刑處于輔助地位,對于有過激行為或者犯有罪行的人要先曉之以理,不聽教化,再繩之以法?!拔褰獭笔牵焊噶x、母慈、兄友、弟恭、子孝。意在教育人們懂得并恪守基本的幾種關(guān)系,使人們彼此親睦,互相謙讓,知道什么該做,什么不該做,以實(shí)現(xiàn)一個沒有犯罪行為的和諧社會,達(dá)到長治久安的目的。所以,舜盛贊皋陶:“汝作土,明于五刑,以弼五教,期于予治。刑期于五刑,民協(xié)于中,時乃功,懋哉!”
在各國議會聯(lián)盟第96屆大會上,議聯(lián)理事主席蘇魯爾說:“法制是文明的關(guān)鍵”。皋陶在原始社會末期,即“明刑弼教”彪炳史冊,確是人類步入文明的標(biāo)志。
古人皆將中國古代刑法的起源歸功于皋陶,說皋陶是中國刑法的創(chuàng)始人?!案尢兆餍獭钡膫髡f,反映了古人對中國刑法起源的認(rèn)識,這可說是中國歷史上第一次刑事立法活動。